Resolución 00739

1.-

El actor, en escrito presentado el cinco de julio de dos mil seis, promovió la

presente acción para que en sentencia se decretara el divorcio de él y la

demandada por estar separados de hecho durante más de tres años y se ordene su

inscripción en la Sección de Matrimonios del Registro Civil.

2.-

La demandada contestó la acción en los términos que indicó en el memorial de

fecha diecisiete de noviembre de dos mil seis y opuso las excepciones de falta

de derecho y la genérica de sine actione agit.

3.-

La jueza, licenciada Karol Vindas Calderón, por

sentencia de las nueve horas del veintisiete de junio de dos mil ocho, dispuso:

acorde con lo expuesto y en virtud de los artículos del Código de Familia y

artículos del Código procesal Civil citados, se rechaza la excepción

planteada y se acoge la demanda interpuesta por la actora en los siguientes

extremos: A) se aprueba la disolución del vínculo matrimonial que une a los

señores ... y ...; por la causal de separación de hecho; B) la

autoridad parental respecto del niño … será ejercida

por ambos progenitores, mientras que la guarda, crianza y educación, la

ostentará solamente la señora …; C) ambos partes conservan el derecho del pago

recíproco de pensión alimentaria y D) no existen bienes gananciales que

repartir. Se resuelve sin especial condena en costas. Para efectos registrales inscríbase el presente divorcio al margen del tomo …, folio … y asiento … de la Sección de Matrimonios del

Partido de San José, una vez gestionada la ejecutoria por parte de los

interesados. En lo no concedido de modo expreso, entiéndase denegada la

demanda. Quedan prevenidas las partes de su derecho de recurrir el fallo ante

el superior en el plazo de tres días, luego de notificado.

4.-

El apoderado de la demandada apeló y el Tribunal de Familia del Primer Circuito

Judicial de San José, integrado por los licenciados Ana María Picado Brenes, Nydia Sánchez Boschini y Diego

Benavides Santos, por sentencia de las dieciséis horas treinta minutos del

diecisiete de setiembre de dos mil ocho, resolvió:

se confirma la sentencia apelada.

El apoderado de la accionada formuló

recurso para ante esta Sala en memorial de data veintiuno de noviembre de dos

mil ocho, el cual se fundamenta en los motivos que se dirán en la parte

considerativa.

6.-

En los procedimientos se han observado las prescripciones de ley.

Redacta la Magistrada

Varela Araya; y,

SÍNTESIS DEL RECURSO DE LA PARTE

DEMANDADA: Se acusa la

violación del voto n° 1739-92 de la Sala

Constitucional y de los artículos 33, 39, 41 y 51 de la Carta Magna, 8 y 41del

Código de Familia, 837 del Código Civil y 194, 197 y 201 inciso 2) del Código

Procesal Civil, debido a la conculcación del debido proceso y de las reglas de

la sana crítica racional, lo que vicia de nulidad el fallo impugnado. Se

reprocha que los juzgadores de instancia tuvieran por acreditado, sin ningún

sustento probatorio, que la ruptura acaeció en el 2003 y que no existió

reconciliación posterior, lo que los llevó a tener por configurada la causal de

divorcio contemplada en el ordinal 48 inciso 8) del Código de Familia

(separación de hecho por más de 3 años). Al contestarse la demanda se indicó

que la separación definitiva tuvo lugar el 13 de julio de 2005, siendo a

partir de esa fecha que los cónyuges no se volvieron a contentar, lo que fue

ratificado por la confesión de la accionada. El hecho de que se tramitara un

proceso de violencia doméstica entre las partes en el año 2003 no significa que

la pareja no se haya podido arreglar posteriormente y luego vuelto a alejar,

por lo que la sentencia se basa en meras suposiciones. El yerro descrito

también incide en lo resuelto sobre gananciales porque se comprobó que los

bienes discutidos se adquirieron durante el matrimonio, solo que los jueces

superiores, al sustituir el hecho probado n° 3,

consideraron que el inmueble matrícula … y los vehículos placas … y … se

obtuvieron durante la separación de hecho (partiendo equivocadamente -por las

razones ya dichas- de que esta sucedió en junio de 2003), lo que les restaba el

carácter de gananciales al tenor del canon 41 inciso 5) del Código de Familia. En

consecuencia, se ruega anular la resolución venida en alzada y devolver el

asunto al juzgado para que lo falle conforme a derecho; o, en su defecto,

casar la sentencia por el fondo y declarar sin lugar la demanda en todos

sus extremos (folio 219).

II.-

El 5 de julio de 2006, el señor ..., con base en el artículo

48 inciso 8) del Código de Familia, interpuso un proceso abreviado de divorcio

contra ..., fundado en los siguientes hechos: a) se casó con la accionada el 12

de junio de 1998; b) procreó con ella un hijo el 28 de julio de ese mismo año;

c) se separaron de hecho en mayo de 2002, sin que hasta el momento haya mediado

reconciliación; d) no hay bienes gananciales que distribuir (folio 11). La

contestación se rindió en términos negativos, oponiéndose las defensas de falta

de derecho y la genérica “sine actione agit”, bajo el argumento de que la separación de hecho

sobrevino el 13 de julio de 2005, siendo esa la fecha a partir de la cual no ha

existido reconciliación (folio 31). Al responder la audiencia conferida sobre

excepciones, don ...precisó que la data exacta de la separación fue el 21 de

junio de 2003, como resultado de un juicio por violencia doméstica mediante el

cual se autorizó su salida del domicilio conyugal como medida de protección

ante la agresión física que le propinó su mujer (folio 44). En primera

instancia se resolvió: “Se rechaza la excepción planteada y se acoge la

demanda en los siguientes extremos: a) se aprueba la disolución del vínculo

matrimonial (...) por la causal de separación de hecho, b) la autoridad parental (...) será ejercida por ambos progenitores,

mientras que la guarda, crianza y educación la ostentará solamente la señora …,

c) ambas partes conservan el derecho del pago recíproco de pensión alimentaria

y d) no existen bienes gananciales que repartir. Se resuelve sin especial

condena en costas” (folio 145). Esa decisión fue apelada por la demandada,

tanto en lo que respecta a la comprobación de la causal invocada, como en lo

concerniente a la existencia de bienes gananciales (folios 155 y 165). Sin

embargo, el tribunal confirmó lo fallado por cuanto tuvo por materializada la

separación de hecho a partir de 2003 por el problema de violencia doméstica que

vivió la pareja, sin que se acreditara ninguna reconciliación posterior. Luego,

en lo que toca a gananciales (y en lo que interesa para la resolución del

recurso de casación, que se limitó a criticar lo dispuesto respecto de tres

concretos bienes: el inmueble matrícula … y los vehículos placas … y …), tuvo

por demostrado que los mismos fueron adquiridos por el actor durante el

matrimonio a título oneroso pero durante la separación de hecho, lo que les

restaba el carácter ganancial de conformidad con el inciso 5) del numeral 41

del Código de Familia (folio 166).

III.-

CUESTIÓN PREVIA: El recurso incoado cumple con todos los requisitos legales

de admisibilidad, por lo que se declina la petición del actor a folio 230 en el

sentido de que el mismo sea rechazado de plano.

IV.-

SOBRE LA CAUSAL DE DIVORCIO: No es verdad que los juzgadores de instancia

hayan tenido por acreditado sin ningún sustento probatorio que la separación de

hecho ocurrió en el año 2003 y que no ha existido reconciliación posterior. El

actor aportó los documentos que obran a folios 35-42, que comprueban que el 21

de junio de 2003 él denunció a su esposa ante el juez de violencia doméstica,

lo que motivó que dicho juzgador dictara a su favor ese mismo día una serie de

medidas de protección, entre las cuales estaba su salida del domicilio

conyugal. Ello, indudablemente, demuestra que a partir de esa data la pareja se

separó, puesto que dejaron de habitar bajo el mismo techo. Cabe advertir que la

causal de divorcio por separación de hecho es de naturaleza objetiva

(divorcio-remedio, en contraposición al divorcio-sanción), donde no hay

necesidad de buscar culpables ni determinar el motivo del alejamiento (en el

caso concreto, una medida de protección ordenada en la vía de violencia

doméstica), sino que únicamente interesa constatar que la pareja se haya

mantenido distanciada durante el tiempo que exige la ley (tres años) para que

proceda decretar la disolución del vínculo matrimonial. Ahora bien, según la

accionada, después de ese incidente ellos se reconciliaron, sobreviniendo la

separación definitiva el 13 de julio de 2005 (ver contestación a los hechos

tercero y cuarto de la demanda). No obstante, tal aseveración se encuentra

totalmente ayuna de prueba (recayendo la carga probatoria al respecto en la señora ..., de conformidad con el numeral 317 del Código

Procesal Civil), ya que la confesión rendida por doña ...a folio 98 (“4)

PARA QUE DIGA QUE USTED Y SU ESPOSO TIENEN MÁS DE TRES AÑOS DE SEPARADOS. Es

cierto, mi esposo y yo nos separamos en el 2003, luego nos reconciliamos y

luego mi esposo y yo nos separamos en el 2005 en mayo, desde entonces no nos

reconciliamos más”) carece de utilidad para esos efectos, por cuanto sabido

es que la confesión prueba solamente contra quien la hace, jamás a su favor

(artículo 338 del Código Procesal Civil). Luego, del 21 de junio de 2003 al 5

de julio de 2006 que se planteó la demanda pasaron más de tres años, lo que

quiere decir que los jueces de inferior grado no se equivocaron al tener por

configurada la causal de divorcio del inciso 8) del artículo 48 del Código de

Familia.

V.-

ACERCA DE LOS BIENES GANANCIALES: Como el agravio referente a este tema

dependía de que se acogiera la tesis de la impugnante en el sentido de que la

ruptura acaeció en el año 2005, es obvio que el mismo no puede prosperar. En

todo caso, el ad quem tuvo por probado que los

bienes mencionados en el recurso (finca matrícula … y automotores placas … y …)

se adquirieron entre los años 2006 y 2007 (lo que no fue objetado por ninguna

de las partes), por lo que aunque se partiera de que el distanciamiento sucedió

en el 2005 y no en el 2003 ello en nada incidiría sobre lo resuelto acerca de

los gananciales, dado que siempre aplicaría el mismo razonamiento de que los

bienes fueron obtenidos durante la separación, lo que impediría reputarlos como

gananciales de acuerdo al inciso 5) del canon 41 del Código de Familia.

VI.-

CONSIDERACIÓN FINAL: Por no haberse incurrido en ninguna de las

infracciones acusadas en el recurso, este debe ser declarado sin lugar, con las

costas a cargo de quien lo interpuso (numeral 611 del Código Procesal Civil).

I.-

SOBRE LA CAUSAL DE DIVORCIO:

El actor aportó los documentos que obran a folios 35-42, que comprueban que el

21 de junio de 2003 él denunció a su esposa ante el juez de violencia

doméstica, lo que motivó que se dictara a su favor -ese mismo día- medidas de

protección, entre las cuales estaba su salida del domicilio conyugal. Según la

accionada, después de ese incidente ellos se reconciliaron, sobreviniendo la

separación definitiva el 13 de julio de 2005 (ver contestación a los hechos

tercero y cuarto de la demanda). Ahora bien, el tiempo que dure la medida de

protección dictada por el juez de violencia doméstica no puede tomarse en

cuenta para computar el plazo de 3 años que la ley exige para configurar la

causal de divorcio por la separación de hecho de los cónyuges, ya que durante

ese lapso el distanciamiento no es voluntario, sino consecuencia del

acatamiento de una orden judicial. Por lo tanto, solamente si después de

derogada la medida la pareja no vuelve a convivir es que procede hablar de una

verdadera separación de hecho. Esta Sala solicitó ad effectum

videndi el expediente de violencia doméstica n.°

03-002571-0674-VD. A folio 3 del mismo aparece la resolución que impuso las

medidas de protección el 21 de junio de 2003, en la cual se indicó que sus

efectos serían provisionales hasta el dictado de la sentencia de fondo, en la

que se ratificarían o se dejarían sin efecto. La audiencia oral se programó

para el 6 de octubre de 2003 (folio 11 ídem), mas ninguna de las partes se hizo

presente (folio 13 de esa carpeta). El 22 de octubre siguiente se falló el

asunto y, dado el desinterés mostrado por los contendientes, se levantaron las

medidas de protección y se archivó la causa (folio 14 ibídem).

Lo anterior quiere decir que el lapso transcurrido entre el 21 de junio y el 22

de octubre de 2003 no puede tomarse en cuenta para completar los 3 años de

separación de hecho que configuran la causal de divorcio invocada en la

demanda. Luego, de la última fecha mencionada al 5 de julio de 2006 -día en que

se interpuso la demanda- no pasaron los 3 años de ley (los cuales tienen que

haberse cumplido antes de la formulación de la demanda, sin que tal requisito

pueda alcanzarse durante el devenir del proceso). Como se dijo, en acatamiento

a una orden judicial, las partes se mantuvieron separadas de hecho por cuatro

meses. Sin embargo ese tiempo no puede computarse para alcanzar los tres años

que exige la ley, tal y como lo pretende el actor. En el caso en concreto y

para resolver la cuestión que se formula, es necesario analizar los propósitos

y fines de la Ley contra la Violencia Doméstica. Al respecto, en la

interpretación y aplicación de esa ley, ha de tenerse claro que la materia que

regula ese cuerpo legal refiere a la violación de los derechos humanos,

concretamente, de los derechos a la vida, a la salud y a la integridad física,

psicológica, sexual y patrimonial de las personas agredidas. Se trata de un comportamiento

que puede provocar daños irreversibles a quienes lo viven en posición de

víctimas y que se manifiesta cíclicamente. Por esas razones, esa normativa

tiene una finalidad protectora, que prevalece sobre consideraciones de índole

procesal y formal. Así se infiere de su artículo 1°, en donde se establece lo

siguiente "Esta ley regulará la aplicación de las medidas de protección

necesarias para garantizar la vida, integridad y dignidad de las víctimas de la

violencia doméstica". Esta legislación está reforzada por la

Convención Interamericana para prevenir, sancionar y erradicar la violencia

contra la mujer, que forma parte de nuestro ordenamiento jurídico, con rango

superior a la legislación ordinaria, y que, textualmente, indica que: "Toda

mujer tiene derecho al reconocimiento, goce, ejercicio y protección de todos

los derechos humanos y a las libertades consagradas por los instrumentos

regionales e internacionales sobre derechos humanos. Estos derechos comprenden,

entre otros: (...) g. el derecho a un recurso sencillo y rápido ante los

tribunales competentes, que la ampare contra actos que violen sus

derechos..." (Las negritas no están en los originales). Debe quedar

claro, entonces, que, las medidas de protección dictadas en un proceso de

violencia doméstica, tienen como fin, proteger la integridad física,

psicológica, sexual y patrimonial de las personas agredidas. En este caso,

donde no existen otras pruebas sobre la forma de convivencia, no puede

concluirse, como lo hace el demandante, que el tiempo de duración de unas

medidas de protección otorgadas al amparo de la Ley contra la Violencia

Doméstica deben de tomarse en cuenta para decretar la separación de hecho, en

las circunstancias descritas, pues no fue ese el espíritu del legislador. Pensar

de esa manera, sería desconocer los principios protectores del artículo 51 de

la Constitución Política, de la Convención sobre la Eliminación de todas las

formas de discriminación contra la Mujer, y la Convención Interamericana para

prevenir, sancionar y erradicar la violencia contra la mujer, plasmados también

en la Ley contra la Violencia Doméstica. La separación de los convivientes, en

esas circunstancias debe interpretarse como una medida necesaria para proteger

un derecho humano y en modo alguno puede servir para considerar cumplido uno de

los requisitos legales para declarar la separación de hecho. Véase que en este

caso, el actor es quien solicita las medidas, y luego no se presento a la

audiencia para demostrar el fundamento de su solicitud. De tal forma que su

proceder no parece claro. No había ninguna situación que protegerle, y se puede

estar en presencia de una utilización abusiva de la ley. En situaciones como la

de autos, las medidas de protección interrumpen el plazo para configurar la

separación de hecho. Interpretar en sentido contrario obligaría a tolerar

conductas abusivas del agresor desvirtuando una ley cuya finalidad es la

protección a la vida y la dignidad de las personas para convertirla en un

mecanismo de violencia, que permitiría la utilización de la ley como un arma a

favor del agresor. En conclusión, en el sub

litem no se está en presencia de la causal de

divorcio regulada en el inciso 8) del artículo 48 del Código de Familia, por lo

que la demanda no puede prosperar.

II.-

CONSIDERACIÓN FINAL:

Como corolario de lo expuesto -y sin necesidad de pronunciarse sobre el agravio

referente a gananciales-, debe acogerse el recurso planteado. Consecuentemente,

ha de anularse la sentencia impugnada y revocarse la de primera instancia en

cuanto declaró con lugar la demanda. En vez de ello, procede desestimarla en

todos sus extremos, para acoger la excepción de falta de derecho -contenida en

la genérica de sine actione agit-.

Las costas del proceso deben correr a cargo de la parte actora.